WONG AND CHAN

SOLICITORS & NOTARIES

(with SHANGHAI REPRESENTATIVE OFFICE)

 

Add: ROOM 604, 6TH Floor,

TOWER 1, LIPPO CENTRE,

89 QUEENSWAY, HONG KONG

Tel: 852-2522 2100

Fax: 852-2523 8961

Email: rw@wongandchan.com

 

 

 

關於外商投資公司的審批與設立

 

一•  外商投資公司的組織形式

1.1 一般有限責任公司(股東 2 — 50 個)

1.2 一人有限責任公司

1.2.1 股東可以是外國公司、企業和其他經濟組織或者自然人(內資一人公司股東僅限於自然人或法人,不包括非法人組織)

1.2.2 外國 自然人只能設立 1 個一人有限公司、且該一人有限責任公司不得再投資設立新的一人有限責任公司

1.2.3 該 一人有限責任公司的股東如果不能證明公司財產獨立于股東自己的財產,則應當對公司債務承擔連帶責任。

1.3  股份有限公司(發起人 2-200 ,半數以上在境內有住所)

二•  外商投資公司的 註冊資本制度

2.1  最低限額

2.1.1 一般有限責任公司—— 3 萬、及法律、行政法規的另行規定;其中,一人有限責任公司 10 萬

2.1.2 股份有限責任公司—— 500 萬及法律、行政法規的另行規定

2.2  出資期限

2.2.1 外商投資的有限責任公司(包括一人公司) ——一次性繳付全部出資的,應當在公司成立之日起六個月內繳足;分期繳付的,首次出資額不得低於其認繳出資額的 15% ,也不得低於法定的註冊資本最低限額( 3 萬;一人公司 10 萬),並應當在公司成立之日起三個月內繳足;其餘部分應當在兩年內繳足,投資公司可以在五年內繳足。(注:可先登記後繳付首期)

2.2.2 外商投資的股份有限公司 ——以發起方式設立的股份有限公司,在公司設立登記前的首次出資額不得低於註冊資本的 20% ,也不得低於法定的註冊資本最低限額,其餘部分由股東、發起人自公司成立之日起兩年內繳足,投資公司可以在五年內繳足;以募集方式設立的股份有限公司應當在公司設立登記前一次足額繳納章程規定的出資額。(注:必須先繳付首期後,才可登記成立)(全部適用《公司法》)

2.3 出資方式

2.3.1 貨幣——不得低於公司註冊資本的 30%

注:外商投資的公司的股東以自己的名義通過借貸等方式籌措的資金應當視為自己所有的資金,經驗資機構出具驗資證明後可以作為該股東的出資。

2.3.2 非貨幣出資—( a )實物、知識產權、土地使用權

( b )除( a )以外的可以用貨幣估價並可依法轉讓的非貨幣財產——其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定,在該規定作出前,以( b )資產出資的,可能存在一定困難。

( c )不得作為出資的——勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權、設定擔保的財產、法律、行政法規規定不得作為出資的財產。

( d )須由一家中國合法註冊的評估機構進行驗資,且估價不得過高或過低。 中外合資企業的有形資產和知識產權出資的定價可以由合資雙方協商確定。

2.4 出資法律責任

2.4.1 民事責任

2.4.1 .1 未按期繳足出資的股東應 :

( i )向公司足額繳納 ( ii )向其他股東承擔違約責任

2.4.1 .2 非貨幣出資的實際出資價額顯著低於章程規定價額之股東應:

(i) 補足責任

(ii) 設立時的其他股東對其承擔連帶責任

(iii) 資產評估、驗資或者驗證的機構,除能夠證明自己沒有過錯之外, 在其評估或者證明不實的金額範圍內對公司債權人承擔賠償責任

2.4.2 主要行政責任

2.4.2 .1 虛報註冊資本——處以虛報註冊資本金額 5% 以上 15% 以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記或者吊銷營業執照。

2.4.2 .2 虛假出資—— 虛假出資,未交付或未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的,由公司登記機關責令改正,處以虛假出資金額 5% — 15% 的罰款

2.4.2 .3 抽逃出資——責令改正,處以所抽逃出資金額 5%-15% 的罰款

區別:減少實收資本——股東減少認繳出資額而撤回先前繳付的出資、或股東暫時撤回提前繳付的出資。 必須提交依法設立的驗資機構出具的驗資證明,並自足額繳納出資或者股款之日起 30 天內申請變更登記。

2.4.3 刑事責任——違反《公司法》之規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

三• 表決權的分配、分紅比例以及優先認購新股的比例均可由公司章程來規定,並不一定按照持股比例。

四• 外國投資者設立外商獨資企業和外商合資企業,按照國家的有關規定,應委託具有相應資格的諮詢代理機構辦理申請和報批等事項。

外國投資者一般應向代理機構提交以下材料:

4.1 各類申請書(原件兩份)

4.2 投資主體的身份證明

4.2.1 投資方為公司或其他企業,須提供投資方的有效企業註冊證書原件或影本(經過公證或認證)

(1) 香港公司的開業證明名稱為《公司註冊證書》和《商業登記證》:提交影本時需經香港的中國委託公證人公證並經中國法律服務(香港)有限公司審核簽章。

(2) 群島企業的開業證明為 certificate of incorporation 和 good standing 。而且還需提供該群島企業的股東構成表,以及其投資方的開業證明(影本加蓋印章)。該開業證明需要公證、認證。

(3) 其他國家的開業證明提交時需經其所在地的公證機關公證並經我國駐當地的使領館認證。 如其本國與我國沒有外交關係,則應當經與我國有外交關係的第三國駐該國使領館認證、再由我國駐該第三國使領館認證;某些國家的海外屬地出具的文書,應先在該屬地辦妥公證,再經該國外交機構認證,最後由我國駐該國使領館認證。

4.2.2 投資方為自然人的,需提供其有效身份證明

(1) 辦妥簽證和入境手續的護照(無需公證、認證) ( 影本,須與原件核對無誤 )

(2) 未辦妥簽證和入境手續的護照不能作為有效的“身份證明”,需提供經過公證認證的其本國有權部門簽發的身份證明檔(公證認證手續同上)

(3) 港澳個人投資者身份證明需經香港的中國委託公證人公證並經中國法律服務(香港)有限公司審核簽章

4.3 外方提供銀行資信證明(原件 2 份),群島企業還需提供其母公司的銀行資信證明原件

4.4 投資方法定代表人有效身份證明影本

4.5 章程(原件三份)

4.6 可行性研究報告(原件三份)

4.7 投資方的審計報告

4.8 新公司董事會成員人員委派書(原件二份)及董事的簡歷、身份證明影本、董事長彩色二寸照一張

4.9 提供監事委派書(原件兩份)及身份證明影本、簡歷

4.10 租房合同原件及產權證影本 ( 加蓋產權單位公章 ) 一式兩份,還需要提供當地房產交易中心出具的《房屋租賃備案登記》證明

4.11 進出口商品清單或進出口設備清單

4.12 簽署委託書及 《法律檔送達授權委託書》

五• 外商合資、外商獨資企業(一人公司)的設立程式

5.1 企業名稱預先核准 
由全體股東(或發起人)指定的代表或者共同委託的代理人向公司登記機關(外商投資企業的登記機關是國家工商總局及其授權局,區分局經授權亦可辦理,在上海可向 上海市工商行政管理局及委託的區縣工商行政管理局申請)。需提交以下材料(一式2份):

( 1 )有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核准申請書; 
( 2 )全體股東或者發起人指定代表或者共同委託代理人的證明; 
( 3 )國家工商行政管理總局規定要求提交的其他檔。

5.2 審批章程

5.2.1 審批機關

(1) 上海市外國投資工作委員會(以下簡稱市外資委)主管上海市外商投資企業的審批工作,審批投資總額 1000 萬美元至 3000 萬美元的外商投資項目,以及鼓勵類且不需要國家綜合平衡的限上(投資總額 3000 萬美元以上)項目

(2) 浦東新區人民政府、外高橋保稅區管委會、張江高科技園區領導小組辦公室、金橋出口加工區管委會,受市外資委委託審批投資總額 3000 萬美元以下、不含限制類、不涉及配額、許可證、特許權經營的專案,以及投資總額 3000 萬美元以上不涉及國家綜合平衡的非生產性項目。

(3) 各區、縣(浦東新區除外)人民政府,受市外資委委託審批投資總額 1000 萬美元以下、不含限制類、不涉及配額、許可證、特許權經營的項目,但位於市級工業區內,屬於鼓勵類、允許類且投資總額 3000 萬美元以下的專案,由所在區、縣人民政府或松江出口加工區管委會、上海化學工業區開發辦審批。

5.2.2 材料  

章程在報送審批時,需提供以下材料: 

(1) 可行性研究報告(外商獨資企業及外商合資企業不用審批可行性報告)、章程

(2) 投資各方所在國(或地區)政府主管部門發給的營業執照或商業登記證副本

(3) 投資各方資信證明

(4) 董事會組成及投資各方出具的董事會成員委派書(可不設董事會,設執行董事

(5) 名稱預先核准書

(6) 外國投資者(授權人)與境內法律檔送達接受人(被授權人)簽署的《法律檔送達授權委託書》

5.3 申請企業代碼(技術監督局) 
   所需材料: 
(1) 企業名稱預先核准書 
(2) 章程批復

5.4 領取企業批准證書 
章程批准後,向 審批機關 申領外商投資企業批准證書時,需提供以下材料

(1) 填寫《外商投資企業申請書》

(2) 外方營業執照、商業登記證、銀行的資信證明

(3) 可行性研究報告 
(4) 章程(含外文本)和附件及批准檔 
(5) 董事會名單及董事長、董事的組成及委派證明 
(6) 名稱預先核准書 
(7) 租房協定或房產證明

(8) 進口的設備清單

(9) 外國投資者(授權人)與境內法律檔送達接受人(被授權人)簽署的《法檔送達授權委託書》

5.5 辦理工商註冊登記(申請設立登記) 
   經市對外經濟貿易委員會及其授權單位批准設立的外商投資企業,應在收到批准證書後30天內 由全體股東指定的代表或者共同委託的代理人 向上海市工商行政管理局辦理註冊登記(逾期登記的,應當報原審批機關確認文件效力或者另行報批)。需提交以下材料:

(1) 由公司法定代表人簽署的外商投資企業登記註冊申請書

(2) 可行性研究報告

(3) 章程(含附件、中外文本)以及審批機關的批准檔和批准證書(副本)

(4) 投資者所在國(地區)政府主管部門發給的營業執照或者自然人身份證明

(5) 公司董事會名單及董事會成員、正副董事長的委派(任職)檔和上述人員的身份證明(姓名、住所)

(6) 外商投資企業法定代表人登記表(任職檔和身份證明)

(7) 名稱預先核准書

(8) 企業住所使用證明,企業住所是租賃的房屋,需提交房屋租賃協議(租期應在1年以上)及出租方的房產證明

(9) 凡涉及城市建設(含占地、供水、供電、供氣、通訊等)和環境保護的,應提交有關主管機關的批件

(10) 從事經營國家有專項規定的經營專案,還應提交有關主管機關的批准文件

(11) 全體股東指定代表或者共同委託代理人的證明

(12) 外國投資者(授權人)與境內法律檔送達接受人(被授權人)簽署的《法律 文件 送達授權委託書》

(13) 股東首次出資是非貨幣財產的,提交已辦理財產權轉移手續的證明文件

5.6 刻制公章、財務章、法人章、報關專用章等

5.7 公安局審核印章

由批准該公司成立的外經貿部門開據介紹信,持此信及公司營業執照到上海市公安局外國人出入境管理處

5.8 申請組織機構代碼證(上海市技術監督局)

5.9 辦理外匯登記證及申請外匯資本金帳戶

外商投資企業自營業執照發之日起30天內,應向註冊地外匯管理局辦理外匯登記手續,領取《外商投資企業外匯登記證》,需提交以下材料: 
(1) 外商投資企業經批准生效的章程 
(2) 審批機關核發的批准證書 
(3) 工商行政管理局頒發的營業執照及副本 
(4) 代碼證書

外匯管理局審核上述檔後,填寫並頒發《外商投資企業外匯登記證》。 
企業持《外商投資企業外匯登記證》到外匯管理局申請辦理開戶手續。

經外匯管理局批准,外商投資企業也可以在境內其他地區或在境外的金融機構開立外匯帳戶。

5.10 開立銀行帳戶

5.11 辦理稅務登記

外商投資企業應在領取營業執照之日起30日內,持以下材料向上海市國家稅務局對外分局申報辦理稅務登記(國稅登記): 
(1) 工商行政管理局核發的營業執照副本 
(2) 章程及其批准文件、可行性研究報告 
(3) 企業批准證書 
(4) 企業董事會組成名單

5.12 辦理財政登記 
  外商投資企業辦理財政管理登記需提供以下材料: 
(1) 工商行政管理局核發的營業執照副本 
(2) 企業批准證書 
(3) 企業章程、可行性研究報告 
  請到上海市財政局外資處

5.13 辦理統計登記

5.14 勞動局備案(上海市勞動局外商投資企業管理處)

5.15 辦理用地手續(如有) 
  為獲得土地使用權需到土地管理部門辦理用地手續

5.16 註冊會計師驗資 
外商投資企業開業驗資所需材料 
(1) 營業執照影本 
(2) 批准證書影本 
(3) 財政登記證影本 
(4) 外匯登記證影本 
(5) 開戶許可證影本(外幣帳戶、人民幣帳戶) 
(6) 企業章程影本 
(7) 銀行進帳單 
(8) 法定代表人身份證明 
注:如是實物出資,需海關報關單、商檢部門商檢單,物品金額以商檢單為准。

5.17 辦理海關登記證

報關註冊需提供以下材料(上海海關稽查處企業管理科) 
(1) 企業批准證書 
(2) 企業工商營業執照 
(3) 企業章程 
(4) 批准進口設備清單 
(5) 企業驗資報告 
(6) 外經貿委批復

5.18 工商分局報到

自設立之日起一個月內,應持執照到住所所在地工商分局企業監督科報到。

 

香港黃新民律師行

二零零六年十月十九日

© 2016 by WONG AND CHAN Solicitors and Notaries